V souvislosti s rozmachem IT služeb a mohutným rozvojem společností zabývajících se vývojem software je v posledních letech stále aktuálnější otázka poskytování zdrojových kódů a nakládání s nimi nejen z hlediska ochrany autorského práva, ale rovněž z hlediska jejich poskytnutí a uchování.

Stále obvyklejším řešením pro dosažení vyváženého stavu mezi zájmy výrobců software a jejich klienty je úschova zdrojového kódu u třetí strany, která je výhodná pro obě strany. Z pohledu výrobce se především jedná o ochranu jeho vlastního know-how, ve druhé řadě je však pro něj nabídka poskytnutí zdrojového kódu uživateli prostřednictvím úschovy určitou konkurenční výhodou, neboť tím nabízí uživateli významnou záruku spočívající v dostupnosti zdrojového kódu např. pro případ ukončení činnosti výrobce. Výhoda pro uživatele spočívá ve skutečnosti, že v souvislosti se svou investicí má díky úschově záruku zajišťující, že v případě porušení smluvních závazků výrobce software, jeho existenčních problémů nebo naplnění jiných podmínek, mu bude zdrojový kód dán bez dalšího k dispozici. Úschova zdrojového kódu je proto velmi aktuální pro nově rozvíjející se projekty, tzv. startupy, často obchodující s velkými nadnárodními společnostmi, které požadují určitou formu záruk pro své investice do software od malých výrobců. Naopak výrobci se nechtějí vzdát svého jedinečného know-how, které představuje mnohdy hlavní či dokonce jediné aktivum výrobce, ve prospěch těchto velkých společností.

Základem úschovy zdrojového kódu (angl. escrow source code) je dohoda mezi výrobcem software, uživatelem a uschovatelem (můžeme jej označit také jako escrow agent). Ve smlouvě se stanoví jednotlivé podmínky úschovy, mezi něž patří zejména podmínky vydání zdrojového kódu jako celku, způsob jeho aktualizace, záruky výrobce, ale i případně další služby poskytované escrow agentem.

Z hlediska českého právního řádu se jako vhodný způsob úschovy jeví především úschova advokátní. Advokát může být garantem nezávislosti a zároveň je kárně odpovědný vůči České advokátní komoře (ČAK). Nemůže si tedy dovolit jakékoliv pochybení při provádění úschov. Advokátní úschova pak zaručuje klientovi, že jeho majetek bude bezpečně uschován v souladu s právními předpisy a stavovskými předpisy ČAK, tj. ve zvláštním trezoru, odděleně od majetku advokáta a majetku třetích stran a vydán pouze za předem specifikovaných podmínek předem určené osobě.

Zřejmou nevýhodou standardní advokátní úschovy je skutečnost, že advokát, pokud není současně IT odborníkem s dostatečnou erudicí, pouze uschová nosič (DVD, tištěný dokument, apod.) s tím, že uživatel nemá jistotu, zda nosič obsahuje opravdu funkční a aktuální zdrojový kód. Rizikem pro uživatele je tedy to, že po naplnění podmínek vydání zdrojového kódu získá z advokátní úschovy nosič, který mu neposkytne předpokládaný obsah.

V naší praxi se proto jako advokáti setkáváme i s tím, že klienti kromě standardního rozsahu advokátní úschovy poptávají i širší rozsah služeb. Tedy nad rámec advokátní úschovy předpokládají ověření, že nosič skutečně obsahuje deklarovaný obsah, aby při jeho vydání nedošlo k nepříjemnému překvapení. Takové ověření může být provedeno v několika úrovních počínaje prozkoumáním obsahu nosiče, přes předvedení obsahu, přeložení kódu a sestavení programů výrobcem (tzn. nezávislé odborné ověření funkčnosti v prostředí výrobce software) až po vlastní nezávislé testování a technickou verifikaci poskytnutých zdrojových kódů.

Komplexní služba poskytnutá v souvislosti s úschovou pak dostává zcela novou přidanou hodnotu, neboť dokáže zaručit, že v případě výdeje z úschovy obdrží uživatel zdrojový kód kompletní, plně funkční a odpovídající aktuální verzi produktu a případně také s potřebnými vývojářskými nástroji, knihovnami či dalšími komponentami potřebnými pro sestavení plně funkčního produktu.

Předpokládáme, že v této oblasti nastane v budoucnu další dynamický rozvoj a spolu s rostoucími zahraničními zakázkami se stane advokátní úschova zdrojových kódů především u některých mezinárodních advokátních kanceláří v ČR s potřebným IT zázemím běžným standardem. Posílena je totiž nejenom vzájemná důvěra mezi výrobcem a uživatelem v rámci společného podnikání, ale především se uživatel pojišťuje, že jeho investice nebude zmařena například eventuálním bankrotem výrobce či jiným porušením smlouvy, naopak výrobci software nebudou tlačeni velkými společnostmi k bezpodmínečnému poskytnutí zdrojových kódů, které může v důsledku zničit jejich konkurenceschopnost na trhu.

Ondřej Chmela a Miroslava Kuklincová Autoři článku jsou advokáty společnosti Ambruz & Dark Deloitte Legal, která je držitelem ocenění Právnická firma roku pro velmi doporučovanou advokátní kancelář v oblasti Právo informačních technologií.